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          公司法務合同審查中的三步法

          時間:2019-03-08 09:02:19   來源:    訪問次數:
                 
                  合同審查是公司法務部門的常規任務,合同審查的過程,最大的忌諱是埋頭審查書面合同文件,不顧其他。拿到一份送審合同,建議按如下三步進行:
                   第一步形式審查
          (一)將合同文件本身分為三部分:
                   開頭(合同名稱、編號、雙方當事人和鑒于條款)
                   正文(第一條至最后一條)
                   簽署部分(即雙方簽字蓋章和簽署時間)
                   形式審查就是看一看一份合同是否具備這三部分,這三部分是否完整,是否有前后矛盾的地方。常見的錯誤有:當事人名稱不一致、不完全、錯誤或矛盾,合同名稱與實質內容不符、時間簽署前后不一樣,地址、法定代表人錯誤等。
                  (二)形式審查還要看是否附有對方營業執照、其他證書、法定代表人身份證明書、委托書等相關材料??聪嚓P文件之間內容是否有矛盾之處。
                   第二步實質審查
          主要是對合同正文的審查,這是合同最關鍵的內容,包括:
                   一、合同條款是否完備、合法;
                   二、合同內容是否公平,是否嚴重損害集團公司利益;
                   三、條款內容是否清楚,是否存在重大遺漏或嚴重隱患、陷阱。
                   合同條款是否完備的審查標準,以買賣合同為例:
                   1、雙方名稱或姓名和住所列明當事人的全稱、地址、電話、開戶銀行及帳號。
                   2、標的動產應標明名稱、型號、規格、品種、等級、花色等;不易確定的無形財產、勞務、工作成果等描述要準確、明白;不動產應注明名稱和座落地點。
                   3、數量要清楚、準確,計量單位、方法和工具符合國家或者行業規定。
                   4、質量國家有強制性標準的,要明確標準代號全稱??赡苡卸喾N適用標準的,要在合同中明確適用哪一種,并明確質量檢驗的方法、責任期限和條件、質量異議期限和條件等。
                   5、價款或報酬合同明確規定價款或報酬數額、計算標準、結算方式和程序。
                   6、履約期限、地點或方式履行期限要具體明確,地點應冠以省、市、縣名稱,交付標的物方式、勞務提供方式和結算方式應具體、清楚。
                   7、違約責任應明確規定違約責任,賠償金數額或具體計算方法。
                   8、解決爭議的方法選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭議解決方法,不要出現既由法院管轄又由仲裁機構裁決,也不要出現“由法院管轄或者仲裁機構仲裁”的條款。約定通過訴訟解決的,還可以約定管轄法院;約定由仲裁機構裁決的,應寫明具體仲裁機構名稱。
                  合同條款內容是否合法,其實就是要審查合同條款或者內容是否違反國家的法律法規,是否構成無效的情形。在這里,熟悉相關合同法條文是最起碼的要求。
                  合同條款是否公平,是否清楚,審查時沒有固定的方法,只有逐字逐行地看,認真地看,提高文字理解和駕馭能力也是相當重要的。
                  第三步溝通、參照與找法
                  一般的合同,經過第一步、第二步的審查,一些初級的問題都能予以解決。為防止審查出現重大遺漏和差錯,做好第三步就顯得十分必要。
                  溝通――指的是與合同經辦人、起草人甚至對方進行溝通,就合同談判、協商及合同目的等內容進行交流,合同條款中不清楚或者含糊的條款,也需要他們作出明確的解釋和說明。
                  參照――找到與所審合同相關的國家合同示范文本、行業推薦的示范合同文本、企業的合同范本等,對照在條款和內容上有何重大差別,分析或者詢問原因。
                  找法――也就是尋找法律依據。在合同審查中,一定要對照合同法和相關司法解釋的規定來判斷送審的合同內容是否合法、合理、可行,要不要修改、應當怎樣修改,需要尋找肯定或者否定的法律依據、司法實踐依據和經濟依據。審查有名合同,要看合同法總則和分則對該合同的專門規定;審查無名合同,更是要審慎行事。
                  合同是平等主體的自然人、法人、其他社會組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。市場經濟就是法制的經濟。合同在民事活動中的運用越來越廣泛,尤其是在市場經濟條件下,更顯其重要了。
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